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申駿律師事務所

以工程款優先權為視角,探討電梯工程款在破產案件中的追索

單位 | 申駿律師事務所發布日期:2022-12-26 09:29:18

?若債務人已經資不抵債破產清算,其資產狀況已經非常惡劣,根據《企業破產法》第113條的相關規定,破產財產需要先清償破產費用、共益債務、職工工資社保、欠繳稅款后,才能清償普通破產債權;同時,根據該法第109、110條的相關規定,擔保權權利人對擔保財產的優先權還要優先于破產費用、共益債務。因此,在破產財產清償完畢各類優先債權后,普通債權人能獲得的清償通常十分有限。顯然,若電梯工程款能被認定為具有優先權,那么對破產債權清償結果將產生重大影響。

本文從破產法的相關規定入手,探討在建設單位破產過程中電梯公司等債權人如何主張電梯安裝款債權優先權,以實現債權人最大權益

一、建設工程款優先權的法律基礎

《民法典》第807條:“【發包人未支付工程價款的責任】發包人未按照約定支付價款的,承包人可以催告發包人在合理期限內支付價款。發包人逾期不支付的,除根據建設工程的性質不宜折價、拍賣外,承包人可以與發包人協議將該工程折價,也可以請求人民法院將該工程依法拍賣。建設工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優先受償。
以上規定是建設工程價款優先權的法律基礎。而建設工程價款的優先權在破產法及相關司法解釋中雖然沒有明確的規定,但結合執行程序中的相關規定判斷,建設工程價款的優先權應當優先于抵押權,更優先于破產費用、共益債務,相關依據如下

《最高人民法院關于審理企業破產案件若干問題的規定》第71條第(四)項:“下列財產不屬于破產財產:(四)依照法律規定存在優先權的財產,但權利人放棄優先受償權或者優先償付特定債權剩余的部分除外”。

《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(一)》第36條:“承包人根據民法典第八百零七條規定享有的建設工程價款優先受償權優于抵押權和其他債權。”

《人民法院辦理執行案件規范》第945條:“【建設工程價款優先受償權與消費者保護】人民法院在辦理執行案件中,應當依照合同法第二百八十六條的規定,認定建筑工程的承包人的優先受償權優于抵押權和其他債權。但消費者交付購買商品房的全部或者大部分款項后,承包人就該商品房享有的工程價款優先受償權不得對抗買受人。”

《最高人民法院針對山東省高級人民法院就處置濟南彩石山莊房屋買賣合同糾紛案請示的答復》(【2014】執他字第23、24號)指出:“……與執行程序相比,破產程序能更好地清理債權債務。在破產程序中,《批復》關于優先保護商品房買受人權利的規定也應予以適用,請你院考慮可否引導相關案件通過破產程序處理。

二、主張優先權的第一困境——安裝款債權是否屬于建設工程施工價款債權享有優先權存在爭議

然而,由于存在巨大的利益沖突,所以法律就優先權的成立嚴格限制。筆者辦理的破產案件中,管理人就電梯安裝款債權作為優先債權主張最先提出的異議,即電梯安裝款并非工程施工價款。
建設單位與電梯公司簽署的電梯安裝合同通常有兩類,一類是直接以建設工程施工合同為模板簽署,也按照建設工程施工合同履行,包括工程審價結算等。電梯公司債權人以此類合同為依據主張工程款優先權的,相對爭議較小;另一類并非按照建設工程施工合同簽署,而是簡單約定電梯公司的電梯安裝義務,電梯公司的合同義務更類似于履行承攬合同,電梯對于該類合同產生的安裝款欠款主張工程款優先權一般就會面臨較大挑戰。
在各地法院的司法判例中,對于電梯安裝款的性質的認定存在很大分歧。在alpha案例庫中,以“電梯安裝合同”及“安裝款”為關鍵詞的檢索,案由為“建設工程施工合同糾紛”的案例共136份,而“承攬合同糾紛”的案例共有614份,可見司法實踐對于電梯安裝款產生的糾紛,確實選擇建設工程施工合同糾紛作為案由的情況相對較少。而根據《最高人民法院關于印發修改后的<民事案件案由規定>的通知》的有關規定,民事案件案由反映案件所涉及的民事法律關系的性質,是對當事人訴爭的法律關系性質進行的概括。如審判階段法院對電梯安裝款產生的糾紛的案由未認定為建設工程施工合同糾紛的,在后續電梯公司無論是在執行階段還是在破產階段,想要主張安裝款享有工程款優先權的,將存在相當的困難。實際上,各地法院在實際判例中就電梯安裝款的性質確實存在不同認定:

福建省高級人民法院【(2020)閩民申1931號】再審裁定書中,法院認為:“根據日立電梯公司起訴的事實,該公司與夏商食品公司僅僅就電梯的安裝達成協議,日立電梯公司不參與房屋等不動產的建造、裝修的其他事項,故雙方應為承攬合同關系,不屬于建設工程施工合同,不適用不動產專屬管轄的規定。”

而安徽省阜陽市中級人民法院【(2021)皖12民轄終64號】二審裁定書中,法院則認為:“本院經審查認為,《中華人民共和國建筑法》第二條規定“本法所稱建筑活動,是指各類房屋建筑及其附屬設施的建造和與其配套的線路、管道、設備的安裝活動。”本案雙方當事人之間簽訂的《電梯安裝合同》未涉及電梯作為產品本身的制作及買賣,而是就金悅幸福華庭電梯安裝工程的工程內容、工期、工程質量與驗收、項目技術安全要求等進行的約定,其中“委托工程項目”部分載明為:“1、到貨前的現場跟蹤和土建指導;2、電梯貨物的吊裝、卸貨就位;3、電梯安裝施工電梯井道防護;4、安裝工程項目過程監控和現場管理……”一審法院根據合同具體內容,結合陳學松的訴訟請求,認為合同成果與不動產構成附和,因此將本案案由定為建設工程施工合同糾紛,并無不當

然而必須認識到,實踐當中無論是對案由的選擇,還是對合同的約定,還不可避免的受其他因素的影響。例如,若法院認定系建設工程施工合同糾紛的,會導致工程所在地法院專屬管轄,可能增加電梯公司的維權難度和維權成本;而且電梯安裝合同按照建設工程施工合同模板進行約定的,可能會導致電梯公司辦理竣工結算等合同義務增加,增加了收款難度,所以,電梯公司必然會在綜合考量的前提下權衡利弊。筆者建議盡可能兼顧后續主張工程款優先性的可能性,例如在當地法院起訴時要求法院按照建設工程施工合同糾紛立案,或已經簽署施工合同類的安裝合同后,保留工程款結算單據等材料,并積極行使工程款優先權。

三、主張優先權的第二困境——建設工程價款的優先權需要主動行使,且有行使期限要求

但即便電梯安裝合同按照建設工程施工合同簽署,或電梯安裝欠款已經被生效判決認定為工程款,也并非可以在破產債權申報中當然將安裝款申報確認為具有優先債權。筆者辦理的相關當中,管理人就電梯安裝款債權作為優先債權主張提出的另一關鍵異議,即電梯公司未在權利期限內主張優先權而權利滅失。而根據相關規定,工程款債權人行使優先權是有期限的:
《人民法院辦理執行案件規范》第945條第二款規定:“建筑工程價款包括承包人為建設工程應當支付的工作人員報酬、材料款等實際支出的費用,不包括承包人因發包人違約所造成的損失。建設工程承包人行使優先權的期限為六個月,自建設工程竣工之日或者建設工程合同約定的竣工之日起計算。”
《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(一)》第四十一條規定:“承包人應當在合理期限內行使建設工程價款優先受償權,但最長不得超過十八個月,自發包人應當給付建設工程價款之日起算。”
以上規定均現行有效,但計算方式不同。考慮到后一規定為《民法典》生效后的法律規定,目前司法實踐中適用的可能性更高,但仍應結合合同簽署時間、項目竣工時間等各個因素確定法律適用。按照《人民法院辦理執行案件規范》第945條第二款規定的計算方式,優先權行使的起算點自建設工程竣工之日起算,也就是說建設工程整體竣工,建設單位已完成工程施工質量、消防、規劃、環保、城建等竣工驗收并完成備案后起算,期限六個月;而按照《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(一)》第四十一條規定的計算方式,優先權行使的起算點自發包人應當給付工程價款之日起算,也就是一般理解的合同付款條件屆滿之日起算,期限十八個月。相關日期的先后順序在實踐中存在較大的不確定性,例如爛尾樓項目由于始終未能完成竣工驗收,而項目又未明確停工的,行使優先權的期限可能不會發生屆滿情形;又例如建設項目已經完成總體竣工驗收,但由于合同約定的付款條件包括辦理結算等事宜還未辦理完成,導致電梯安裝合同的付款期限屆滿甚至晚于電梯整體竣工驗收的情形。因此,電梯公司在申請優先權發生爭議時,需要盡可能選擇有利于自身權利行使的規定進行主張,以實現相關優先權利的保護。
另外還必須注意的是,根據《民法典》第807條規定,債權人行使優先權的要件之一,為向債務人催告清償債務。雖然該條并未規定是否必須為要式催告,但既然催告是權利形成要件,我們建議還是書面為宜。
綜上所述,如電梯公司在申報債權時仍在優先權權利期限內并申報優先權的,屬于合法的優先權行使方式,主張工程款優先權有關時限的爭議相對較小。但如果電梯公司在申報債權時已超出優先權權利期限,則電梯公司需要證明其已在權利期限內已主張行使該優先權權利。

四、主張優先權的第三困境——權利行使方式必須符合要求

電梯公司行使優先權的方式在司法實踐中同樣存在爭議,采取方式不當亦有可能不產生行權效果。現行的權利主張方式具體包括:
其一,提起訴訟或仲裁,請求確認享有工程價款優先受償權、請求法院拍賣工程以實現優先權、與發包人自行協議將工程折價。以上方式具備較高的法律效力,權利行使明確,后續就債權人是否已經行使優先權的爭議較小。例如可以參考:
《浙江省高級人民法院執行中處理建設工程價款優先受償權有關問題的解答》第二條:“哪些方式可以認定為具有行使優先權的效力??建設工程承包人自行與發包人協商以該工程折價抵償尚未支付的工程價款,或者提起訴訟、申請仲裁要求確認其對該工程拍賣價款享有優先受償權,或者直接申請法院將該工程拍賣以實現工程款債權,或者申請參加對建設工程變價款的參與分配程序主張優先受償權,均屬于對建設工程價款依法行使優先權?建設工程承包人提起訴訟、申請仲裁僅要求判決或裁決由發包人向其支付工程款,未要求確認其對該工程拍賣價款享有優先受償權的,不視為行使優先權。”
其二,案外人申請涉案工程拍賣程序中,電梯公司直接向執行法院主張其對建設工程享有建設工程價款優先受償權,也屬于明確的行使優先權形式。該方式可以參考:
最高人民法院【(2019)最高法民終255號】指導性案例中,法院認為:“人民法院依據發包人的其他債權人或抵押權人申請對建設工程采取強制執行行為,會對承包人的建設工程價款優先受償權產生影響。此時,如承包人向執行法院主張其對建設工程享有建設工程價款優先受償權的,屬于行使建設工程價款優先受償權的合法方式”。
其三,向債務人發函形式主張建設工程價款優先受償權的,司法實踐中存在一定爭議,部分法院不認可其效力。例如:
《江蘇省高級人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件若干問題的解答》第18條第2款:“承包人通過發函形式主張建設工程價款優先受償權的,不認可其行使的效力。”
需要提示說明的是,上述規定已被江蘇高院2020年廢止,江蘇高院也沒有類似規定新規頒布,故實踐中能否通過發函作為具備法律效力的行使優先受償權的方式存在一定爭議,但不可否認部分地區的法院在處理爭議的時候可能會受到之前規定的影響。所以,筆者建議公司在業務實踐中還是盡可能選擇更穩妥的權力行使方式,以規避后續風險。
綜上所述,電梯安裝款優先權的并非當然成就,而必須滿足法定要件。因此,建議電梯公司在應收賬款到期后及時催債的同時,注意整體工程竣工時間以及安裝款到期時間,在法律規定的期限內及時通過法律認可的方式主張行使工程款優先權,以確保優先權利免受損害,進而也就避免了萬一債務人發生破產,最終只能作為普通債權人參與分配。例如:
【(2019)黑01民終9635號】二審判決書中,法院認為:“本案中,案涉產品安裝合同約定最遲付清安裝費的日期為貨到工地之日起6個月,且案涉27部電梯在2016年底均已通過驗收,即表示電梯均已安裝完成,故依約全部安裝費用最晚應于2016年12月末付清,并以此為準計算起算時間,三菱電梯公司應最遲在2017年6月末前向匯雄房地產公司主張工程價款優先權。而三菱電梯公司在2018年7月26日才向管理人主張優先權,已超過主張優先受償權的法定期限,其上訴理由不能成立,本院不予支持。”
故此,電梯安裝款作為破產債務是否享有優先權對于債權人最終能否實現債權影響極大。因此,電梯公司等債權人必須在合同訂立、合同履行和債權主張的過程中積極保護自身優先權的行使,以在破產程序中盡可能的實現債權。
本文作者為申駿律師事務所趙偉、范書華。

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